引語(yǔ)
曠日持久的中美貿(mào)易談判使得包括“出口管制”、“OFAC”等專(zhuān)業(yè)詞匯頻頻出現(xiàn)在我們的眼前。作為貿(mào)易摩擦的兩只大棒，出口管制和關(guān)稅扮演著重要的角色。出口管制雖然是一把雙刃劍，但也是國(guó)與國(guó)之間制衡的一個(gè)重要的手段。
隨著中國(guó)“一帶一路”倡議的深入，中國(guó)企業(yè)走出去的規(guī)模和數(shù)量也逐年增加，但與此同時(shí)中國(guó)企業(yè)因?yàn)楹弦?guī)問(wèn)題而受到的處罰也呈現(xiàn)上升的趨勢(shì)。最近，中國(guó)的出口管制法案完成了意見(jiàn)征詢的的過(guò)程，計(jì)劃在今年報(bào)送人大審議，同時(shí)中國(guó)政府在5月底也正式表態(tài)將建立不可靠實(shí)體清單制度。
本文將簡(jiǎn)要介紹什么是“出口管制”、中國(guó)企業(yè)面臨的美國(guó)出口管制的風(fēng)險(xiǎn)、以及中國(guó)企業(yè)應(yīng)如何應(yīng)對(duì)。
什么是“出口管制”
出口管制，一般指國(guó)家為了達(dá)到某種目的，對(duì)某些商品出口實(shí)行管制、限制或者禁止。商品的種類(lèi)主要包括了緊缺資源、歷史文物、軍民兩用商品、戰(zhàn)略物資以及先進(jìn)技術(shù)等等?，F(xiàn)在全球主要的出口管制制度主要是從“國(guó)家安全”和“防務(wù)”的目的出發(fā)，或是試圖在科技或經(jīng)濟(jì)層面的國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)中保持領(lǐng)先的地位的一種手段，這其中尤以美國(guó)的出口管制制度最為復(fù)雜繁瑣。
資料補(bǔ)充
美國(guó)涉及出口管制的機(jī)構(gòu)
美國(guó)國(guó)務(wù)院國(guó)際安全與核擴(kuò)撒管理局（BISN）主要是負(fù)責(zé)軍用品的出口管理，一般企業(yè)很少涉及，所以本文不在這里展開(kāi)討論。
美國(guó)財(cái)政部海外資產(chǎn)管理辦公室（OFAC）主要針對(duì)國(guó)家或者涉及到經(jīng)濟(jì)傳輸?shù)纳嫌畏缸锏南拗票O(jiān)管，也不在此重點(diǎn)論述。
真正需要有海外業(yè)務(wù)擴(kuò)張需求的中國(guó)企業(yè)和個(gè)人關(guān)注及遵守的，是美國(guó)商務(wù)部工業(yè)安全局（BIS）的出口管理?xiàng)l例，即本文討論的重點(diǎn)。
BIS主要針對(duì)商業(yè)進(jìn)行出口管制，其制定的《出口管理?xiàng)l例》（EAR, Export Administration Regulation）是美國(guó)出口管制的主要法律依據(jù)，也就是我們所熟知的實(shí)體名單（Entity List）的法律支持。
BIS發(fā)布的的出口管制的名單分為三類(lèi)。
第一類(lèi)：Denied Persons List，這個(gè)名單中的個(gè)人和實(shí)體是完全禁止被出口；
第二類(lèi)：Entity List，根據(jù)EAR的規(guī)定，如果需要和這個(gè)名單上的實(shí)體進(jìn)行交易需要申請(qǐng)?zhí)囟ㄔS可證；
第三類(lèi)：Unverified List，如果外國(guó)個(gè)人與實(shí)體參與出口、再出口、或在其本國(guó)國(guó)內(nèi)轉(zhuǎn)讓受EAR出口管制的物品，且出于某種原因無(wú)法被驗(yàn)證為可靠的行為人，這些外國(guó)個(gè)人與實(shí)體的名稱(chēng)將被列入“未經(jīng)驗(yàn)證名單”，如果和這個(gè)名單上的實(shí)體進(jìn)行交易，美國(guó)商務(wù)部會(huì)對(duì)最終用途進(jìn)行審查。
中國(guó)企業(yè)面臨的美國(guó)出口管制的風(fēng)險(xiǎn)
今年年初中國(guó)大陸境內(nèi)有37家企業(yè)被列入第三類(lèi)名單中，而截至目前已經(jīng)有超過(guò)200家中國(guó)企業(yè)被列入這三類(lèi)名單中。對(duì)于中國(guó)企業(yè)而言，美國(guó)出口管理?xiàng)l例有幾大特點(diǎn)值得關(guān)注：
01.定義寬泛，覆蓋面廣
需要注意的是，美國(guó)司法解釋中“出口”的定義，并不是字面上所理解的簡(jiǎn)單意思。EAR將其擴(kuò)大成了出口、再出口、轉(zhuǎn)賣(mài)、以及視同出口等等。特別需要留意的是轉(zhuǎn)賣(mài)和視同出口的概念，因?yàn)檫@就是美國(guó)出口管制主要的境外效力所在。美國(guó)出口管理?xiàng)l例不僅對(duì)產(chǎn)品或技術(shù)的首次出口有所監(jiān)管，對(duì)之后二次或多次出口同樣有法律效力。例如，若一個(gè)企業(yè)合規(guī)的進(jìn)口了在美國(guó)受到管制的產(chǎn)品或技術(shù)，但是隨后將其出口給一個(gè)受到美國(guó)出口管制的國(guó)家、實(shí)體或個(gè)人，這也被視為違反了美國(guó)出口管理?xiàng)l例，并將受到美國(guó)法律的處罰或限制。更有甚者，美國(guó)的出口管制制度對(duì)一些“產(chǎn)地”在美國(guó)境外的產(chǎn)品也有要求：如果產(chǎn)品運(yùn)輸途徑美國(guó)、或者產(chǎn)品中的美國(guó)元素超過(guò)特定比率（按照出口地區(qū)不同，一般為要求超過(guò)10%-25%）、或者包含美國(guó)核心技術(shù)的產(chǎn)品都在管轄范圍之內(nèi)。
而視同出口指的是美國(guó)境內(nèi)向美國(guó)境內(nèi)或境外的外籍人士提供或者傳輸美國(guó)進(jìn)口管制技術(shù)、有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的信息等。盡管沒(méi)有實(shí)質(zhì)交易出現(xiàn)，但是任何形式信息傳遞都同樣需要接受出口管制條例的限制。
BIS對(duì)于需要進(jìn)行出口管制的商品制定了一個(gè)很詳細(xì)的名單，包括超過(guò)200個(gè)商品名錄，覆蓋了十個(gè)行業(yè)，五大種類(lèi)的商品。其中包括核與核相關(guān)行業(yè)、生化、電子制造、計(jì)算機(jī)、通信、傳感器/激光、航空航天、深海潛艇、導(dǎo)航、材料加工等行業(yè)的系統(tǒng)、設(shè)備和組件，以及生產(chǎn)、測(cè)試設(shè)備、原材料、軟件、技術(shù)等都需要接受BIS的管理。而五大種類(lèi)里的每一樣商品都有特定的出口管制分類(lèi)代碼（ ECCN，Export Control Classification Number），ECCN主要是根據(jù)產(chǎn)品和技術(shù)的類(lèi)型及性能來(lái)確定出口控制的級(jí)別。對(duì)于不需要出口許可的可放行，否則就要申請(qǐng)出口許可。
2018年11月，美國(guó)為了加強(qiáng)在出口和投資上的控制，通過(guò)了《出口管制改革法案》（ECRA, Export Control Reform Act of 2018），它在EAR的基礎(chǔ)上進(jìn)行了“升級(jí)”，進(jìn)一步擴(kuò)展了進(jìn)行管制的商品范圍，其中囊括了高新科技技術(shù)和基礎(chǔ)技術(shù)的產(chǎn)品和專(zhuān)利，包括了生物技術(shù)、人工智能及大數(shù)據(jù)處理等新興技術(shù)。
面對(duì)如此眾多和復(fù)雜的行業(yè)及商品名單，從原材料購(gòu)買(mǎi)到生產(chǎn)、從銷(xiāo)售到售后支持，每一個(gè)環(huán)節(jié)都是風(fēng)險(xiǎn)重重。作為一個(gè)生產(chǎn)加工性的出口大國(guó)，中國(guó)企業(yè)如果放松了對(duì)出口合規(guī)的管理，將極易就會(huì)受到處罰。
02.涉及部門(mén)眾多，應(yīng)對(duì)更加復(fù)雜
雖然有著完整詳細(xì)的出口管制條例，并不是所有的出口都是被禁止的，美國(guó)商務(wù)部工業(yè)安全局（BIS）允許出口商持有簽發(fā)的出口許可證進(jìn)行特定的貿(mào)易。但是需要了解到BIS并不是許可證的批準(zhǔn)部門(mén)，其他的相關(guān)部門(mén)才有批準(zhǔn)的權(quán)利，也同時(shí)擁有的調(diào)查的權(quán)利，例如國(guó)防部、FBI、CIA等，并且許可證必須且只能由美國(guó)本土的出口商提出申請(qǐng)。因此，即便有目前BIS的許可證制度，一旦其他部門(mén)介入并導(dǎo)致受到出口管制，仍然將對(duì)企業(yè)本身的業(yè)務(wù)造成極大的影響。此前已經(jīng)有不少中國(guó)企業(yè)，甚至是知名企業(yè)遭遇了類(lèi)似的困境。
03.合規(guī)將成重中之重
從上文所述可知，無(wú)論從商品范圍劃定還是交易途徑定義上，美國(guó)的出口管制有著完整的條例和制度，以及相對(duì)應(yīng)的許可證制度。對(duì)于“走出去”的中國(guó)企業(yè)而言，投入一定成本建立出口合規(guī)機(jī)制，才能減少或避免極高代價(jià)的出口管制的違規(guī)處罰。
中國(guó)企業(yè)應(yīng)如何應(yīng)對(duì)
具體而言，有以下幾點(diǎn)需要可供參考和借鑒：
01.首先要建立完整的合規(guī)機(jī)制，做到勤勉盡責(zé)。獨(dú)立完整的合規(guī)部門(mén)、專(zhuān)業(yè)的合規(guī)人員、完善的內(nèi)部合規(guī)制度以及全面了解相對(duì)應(yīng)的法律管轄區(qū)的合規(guī)政策的能力，對(duì)于企業(yè)及時(shí)、正確地應(yīng)對(duì)全球監(jiān)管政策的變化尤為重要。
02.了解企業(yè)自身的業(yè)務(wù)和產(chǎn)品，明確風(fēng)險(xiǎn)因素，即是否存在出口管制商品、技術(shù)，是否包括有軍用、或軍民兩用商品等。
03.引入專(zhuān)業(yè)準(zhǔn)確的外部合規(guī)數(shù)據(jù)和信息以支持合規(guī)審查，包括交易對(duì)手審查，貿(mào)易要素審查，商品審查等。
04.最后一點(diǎn)也很重要，即建立事后應(yīng)對(duì)機(jī)制，包括對(duì)交易記錄、審查記錄等企業(yè)全部商業(yè)記錄的收集、整理以及保存，以應(yīng)對(duì)監(jiān)管機(jī)構(gòu)的審查。
